未变更营业执照 算不算退伙？

一丝の阳光

一股东从与人合伙经营的面馆店退伙，但没有变更以自己名义注册的面馆店个体工商户营业执照，该股东算不算退伙？近日，市中级人民法院二审终审判决的一起合伙协议纠纷案给出答案：算退伙，理由是个体工商户变更经营者的，应由新的经营者重新申请办理注册登记，而无法直接进行变更登记，其属于“法律上或事实上不能履行”之行为。

约定：同意一股东退伙

2018年4月3日，陈某、张某、毛某签订某炸酱面城区体验店合伙经营协议书，约定3人合伙经营某炸酱面城区体验店，以张某的名义进行个体工商户注册登记。

2018年12月21日，张某、夏某（系张某妻子）、毛某、陈某分别签订股东会议决议、股东会议纪要，约定张某退出合伙，其合伙份额由毛某以100元受让。张某退出后，该面馆过去和今后所发生的一切债权债务，以及所有经营中产生的经济和法律责任与张某无关。

此外，虽然经营协议书是张某和陈某、毛某签订的，但夏某作为张某妻子参与了该合同的实际履行，且股东会议决议、股东会议纪要中夏某均作为股东签字，股东会议决议记载原股东毛某接受夏某40%股份，股东会议纪要记载“其中张某（妻子夏某）共同出资人民币贰拾万零伍仟叁佰壹拾玖元整”，表明张某、夏某夫妻共同出资参与合伙，故夏某也是合同当事人。

2018年12月21日，张某、夏某签订股东会议决议、股东会议纪要后，实际退出合伙，未再参与该面馆的经营管理。

争议：退伙未变更营业执照算不算退伙

2019年1月25日，该面馆关门停业。

此后，张某、夏某支付了面馆所欠租金、经营管理费、物业服务费3.4万元、装修拆除费1.52万元、会员卡充值退费1.7万余元、工资2.8万余元、装修恢复费1060元、其他费用815元，共计9.6万余元。

其间，陈某支付夏某6000元用于处理面店停业善后事宜。夏某将面馆员工宿舍床铺变卖得款300元。

据了解，张某、夏某之所以善后主要是因为警方介入，他们才结清了该面馆停业时的相关费用。此后，张某、夏某就面馆关门善后所支付的费用该由谁来承担与陈某、毛某产生分歧，以至闹上法庭。

陈某、毛某以退伙人未变更营业执照等理由，主张张某、夏某仍是股东，面馆关门停业时所支费用他们也有份。

法院：退伙人无须承担退伙后的债务

东宝区人民法院、市中级人民法院先后审理了此案。

陈某、毛某主张股东会议纪要、决议签订后，双方均未实际履行，张某、夏某仍然实际参与面馆经营及后续事宜的处理。且张某、夏某未依照双方约定配合毛某在合同签订后的15日内办理营业执照变更登记手续。

张某、夏某辩称，夏某于2018年10月30日辞去店长职务，同时提出退伙要求。2018年12月21日双方签订股东会议纪要、股东会议决议，约定退伙后之前和之后的债务都与他们无关，他们未再参与店铺管理活动。关于办理变更登记手续，实则是因为涉案店铺办理的是个体工商户营业执照，客观上无法变更，只能由毛某自行申请重新登记办理。

法院审理认为，股东会议纪要第6条约定的张某、夏某应积极配合毛某在合同签订后的15日内办理相关变更登记手续，由于涉案营业执照为个体工商户营业执照，依据《个体工商户条例》第10条的规定，个体工商户变更经营者的，应该在办理注销登记后，由新的经营者重新申请办理注册登记，而无法直接进行变更登记，其属于《中华人民共和国合同法》第110条规定的“法律上或事实上不能履行”之行为。陈某、毛某未提供证据证明面馆营业执照未变更对面馆经营造成了影响，营业执照是否变更与面馆停业间不存在因果关系，营业执照的变更不是张某、夏某退伙的前置条件，陈某所说理由不能成立，不予支持。

《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第52条规定“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许”。《中华人民共和国民法通则》及其解释意见至今仍为有效即可适用。3人合伙经营协议书第9条第2项约定“自愿退伙。合作的经营期限内，有下列情形之一时，合作人可以退伙……经全体合伙人同意退伙”。股东会议纪要第9条约定“本纪要3位股东签字生效。从签字之日起，张某即退出本店经营，不再是本店股东，该店所有经营中产生的经济和法律责任与张某无关”。股东会议决议第3条约定“鉴于未发生大笔经营业务，账目清楚，不需做资产和财产清算。店铺过去和今后所发生的一切债权债务，以及由此发生的经济和法律责任，由股东毛某负责，与已经退出经营的原始股东张某无关”。上述各方签订的合伙经营协议书、股东会议纪要、股东会议决议是各方的真实意思表示，无违反法律规定，法院予以确认，各方应该按照协议约定履行，依照协议的约定原始股东张某已退出合伙。

法院认为，张某、夏某已实际退出合伙，依据《中华人民共和国民法通则》第35条的规定，张某、夏某对于其退出合伙后支付款项，在扣除陈某给付的6000元及变卖店铺床铺所得300元后剩下款项8.9万余元，陈某、毛某应该给付。

荆门晚报